H1-B For Operations Specialist at Large Corporation

• Año: 2017
• Nacionalidad: China
• Adjudicado por : USCIS
• Industria: Fabricación de envases
• Empresa: Empresa multimillonaria con cientos de empleados
• Puesto: Especialista en operaciones
• Caso: Petición H-1B
• Desafío:
  • El USCIS impugna el nivel salarial I de los solicitantes de H-1B
  • No hay una norma universal que demuestre cuál era el salario típico para este puesto.
  • La impugnación del USCIS era contradictoria y desafiaba el sentido común.
  • No hay precedentes para guiar la estrategia legal.

ANTECEDENTES

Uno de los riesgos de la ley de inmigración es que puede ser fácilmente politizada. La toma de posesión de la Administración Trump supuso nuevos retos en casos de inmigración, por lo demás rutinarios, en 2017. El Sr. Zhang fue contratado por una importante empresa especializada en operaciones del sur de California tras completar su máster en una prestigiosa universidad del sur de California. La empresa quería contratarlo en un puesto H-1B, de ocupación especializada, donde trabajaría como especialista en operaciones. Este puesto requería la capacidad de analizar estadísticas y datos e identificar los puntos débiles de la empresa, y cómo abordarlos. Para cumplir con las disposiciones de la H-1B, su puesto como especialista en operaciones debe determinarse como una “ocupación especializada”, lo que significa que generalmente requiere una licenciatura e implica tareas complejas para poder calificar como un puesto H-1B. Esta empresa de ingeniería había sido cliente de nuestra firma durante muchos años. Habíamos gestionado sus peticiones H-1B en docenas de ocasiones, recibiendo raramente respuestas RFE y sin experimentar nunca ninguna denegación.

El mayor desafío en este caso fue que la administración Trump había emitido nuevos formularios de Solicitudes de Pruebas o RFE’s (una impugnación de la petición que buscaba documentación adicional), desafiando la noción de que una “ocupación especializada” también podía encajar como un puesto de nivel de entrada, de nivel salarial I. La solicitud requería que los H-1B se ajustaran a una de las cuatro categorías salariales, estando el nivel salarial I reservado para los puestos de entrada.

Esencialmente, el USCIS estaba sugiriendo que un puesto profesional complejo no podía ser también de nivel inicial, algo que no podía ser cierto. Por lo tanto, era una impugnación inusual porque no estaba del todo claro cómo quería el USCIS que se tratara el caso. Además, parecía que cualquier cosa que argumentáramos podría ser interpretada por el USCIS como una contradicción. Si argumentamos que el caso es efectivamente de nivel básico, entonces el USCIS podría argumentar que el trabajo no es complejo. Si argumentamos que el trabajo es realmente complejo, como exigen las estipulaciones del H-1B, nos arriesgamos a que el USCIS deniegue el caso alegando que no se trata de un puesto de nivel inicial. El reto consistía en argumentar el equilibrio adecuado entre ambos, y no estaba inmediatamente claro cuál era ese equilibrio.

Además, luego de los cambios en la política de la Administración Trump, muchas empresas de inmigración descubrieron que se negaban los casos rutinarios de H-1B. Esta situación presentó un tipo de desafío único, ya que no había ningún precedente disponible para guiar nuestra estrategia de RFE. Sin embargo, nuestra firma estaba decidida a superar las probabilidades y manejamos este caso con cuidado y de manera integral.

CLAVES PARA EL ÉXITO

Las claves del éxito en este caso fueron apelar al sentido común y demostrar que un puesto de trabajo de nivel inicial también podía requerir tareas complejas. Más concretamente, el RFE planteaba la duda de que el puesto del Sr. Zhang fuera realmente una ocupación especializada. El funcionario de inmigración argumentó que los puestos del nivel salarial I sólo tienen un conocimiento básico de la ocupación y sólo realizan tareas rutinarias, y que por lo tanto no habíamos demostrado que fuera una ocupación especializada que requiriera una licenciatura. La clave del éxito fue demostrar que no había ningún conflicto inherente entre ser especializado, complejo y requerir una alta formación, por un lado, y ocupar un puesto de nivel inicial, por otro. Todos los puestos requieren un nivel de entrada para los nuevos trabajadores del sector. Para demostrarlo, decidimos probar diversas estrategias y documentos de apoyo. No sólo investigamos a nuestro cliente -su historia y sus prácticas habituales- sino también al sector en general para demostrar que este puesto podía ser tanto especializado como de nivel inicial con un salario de nivel inicial.

La estrategia de Tsang y Asociados consistió en presentar argumentos exhaustivos, pero de sentido común. Para responder a la RFE, Tsang & Associates necesitaba establecer lo que era típico de los especialistas en operaciones de nivel inicial en el campo, estableciendo que son inherentemente complejos independientemente del nivel salarial. En cualquier caso, era importante mantenerse centrado en el panorama general. Para poder optar a una ocupación especializada en el marco del H-1B, el puesto que ocupa el beneficiario debe cumplir al menos uno de los cuatro criterios. El equipo de Tsang & Associates describió detalladamente cómo el puesto del Sr. Zhang cumplía los cinco criterios:

• Normalmente, el requisito mínimo para acceder al puesto de especialista en operaciones del Sr. Zhang es un título de grado o superior o su equivalente;

Para cumplir con este requisito, Tsang & Associates presentó la edición 2017 del Manual de Perspectivas Ocupacionales, publicado por el Departamento de Trabajo de EE. UU. Demostró que esta categoría laboral, los especialistas en operaciones mecánicas, tiene títulos de licenciatura como la formación típica de entrada para este tipo de puestos, y que un título es casi siempre un requisito previo para el papel. Pudimos respaldar esto con fuentes adicionales, como la de O*Net, que confirma que los especialistas en operaciones mecánicas requieren nada menos que una licenciatura. Si bien cumplimos con este criterio en la presentación original, queríamos ir más allá para demostrar de manera concluyente que esta empresa generalmente requería una licenciatura para este puesto. Para ello, realizamos una investigación independiente sobre otras empresas de tamaño similar, que también habían tenido vacantes recientes para puestos de especialistas en operaciones. En estas vacantes pudimos demostrar que otras empresas pagaban el mismo puesto con aproximadamente el mismo salario y realizaban las mismas funciones complejas. Por lo tanto, no podría haber ningún conflicto entre pagar al Sr. Zhang este salario con este conjunto de responsabilidades laborales.

• El requisito de un título avanzado era común en la industria en puestos paralelos entre organizaciones similares y que el puesto del Sr. Zhang era tan complejo que sólo podía ser completado por alguien con un título;

En este punto reforzamos los argumentos que habíamos presentado en la presentación original. Tsang & Associates pudo cumplir con este requisito consultando también el Manual de Perspectivas Ocupacionales. Además, nuestra empresa realizó una investigación independiente para demostrar que otras empresas especializadas en operaciones estaban publicando anuncios de empleo para especialistas en operaciones mecánicas en los que se indicaba el título de grado como requisito para el puesto.

Volvemos a remitirnos al Manual de Ocupación, que enumera algunos de los conjuntos de aptitudes que se exigen a los especialistas en operaciones mecánicas, como la creatividad, la capacidad de escucha, las aptitudes matemáticas, las aptitudes mecánicas y la capacidad de resolución de problemas. Este es precisamente el conjunto de habilidades que se desarrolla en la educación superior. Nuevamente nos referimos a las ofertas de trabajo de otras compañías que mostraban que los títulos eran comunes en la industria y al mismo tiempo eran consistentes con el nivel salarial que se ofrecía.

• El empleador normalmente requiere un título o su equivalente para el puesto;

Este punto también se abordó en la presentación original, pero necesitábamos demostrar que el Sr. Zhang cumplía los requisitos para obtener el H-1B sin ninguna duda. Para demostrar que nuestro cliente cumplía este requisito, pudimos presentar anuncios de trabajo anteriores de nuestro cliente que mostraban que un título de grado era efectivamente el requisito básico para ese puesto. Además, reforzamos esta posición al producir y explicar el organigrama de la empresa, mostrando dónde estaba la posición en la empresa y cómo una persona con una licenciatura solo podría encajar en esa posición considerando la estructura de la empresa. Además, producimos volantes de ofertas de trabajo de la empresa que también demostraban que la empresa. Lo hicimos presentando los anuncios de empleo anteriores de la empresa, que demostraban que hacía tiempo que exigían una licenciatura y que ofrecían un salario acorde con lo que se ofrecía al Sr. Zhang. Argumentamos que no sólo era coherente con los requisitos del H-1B, sino también con lo que el USCIS solicitaba en la RFE.

• La naturaleza de los deberes específicos es tan especializada y compleja que el conocimiento requerido para realizar los deberes generalmente se asocia con la obtención de una licenciatura o superior.

Pudimos demostrar que el Sr. Zhang se ajustaba a este requisito al demostrar que, efectivamente, tenía funciones laborales extremadamente complejas y especializadas. Esto se hizo ayudando al Presidente de la empresa a redactar una carta describiendo sus funciones, presentando documentos que detallan sus proyectos y presentando sus informes de trabajo. Además, describimos con gran detalle sus funciones y el porcentaje de cada una de ellas. Esto también se elaboró más a partir de los argumentos presentados en la presentación original. Esto fue mucho más allá de simplemente recopilar documentos del cliente. Esto implicó ayudar cuidadosamente a nuestro cliente a redactar nuevos documentos que explicaran en detalle lo que implicaba su trabajo y por qué podría clasificarse como especializado.

Finalmente, abordamos el tema del Nivel Salarial I en sí mismo. El Servicio argumentó que un salario de nivel de entrada posiblemente no podría ser una ocupación especializada porque un trabajador de nivel de entrada solo podría tener una “comprensión básica” de las funciones del trabajo. Argumentamos que esto no podía ser motivo para denegar el caso del Sr. Zhang porque el requisito de una mera comprensión básica de la ocupación se deriva del hecho de que es un puesto de nivel de entrada, pero un puesto de nivel de entrada no sugiere nada con respecto a la complejidad o la educación requerida. Hay puestos de nivel de entrada para muchos puestos de trabajo que varían en términos de complejidad y especialización. Los abogados de nivel de entrada aún deben poseer un doctorado en derecho, los arquitectos de nivel de entrada aún deben tener una amplia capacitación educativa como requisito previo para ingresar al campo. Como el Sr. Zhang nunca ha trabajado para esta empresa, es de esperar que sólo tenga un “conocimiento básico” de cuál es su posición dentro de la empresa. En consecuencia, pudimos demostrar que tener una designación salarial de nivel de entrada y realizar tareas laborales complejas, que requieren una educación superior, no eran mutuamente excluyentes, ya que todos los trabajos, independientemente de su complejidad, requieren un nivel de entrada.

SALIR

A pesar de que se trataba de un tipo de RFE completamente nuevo, nuestro bufete pudo conseguir una respuesta favorable y ganamos el caso H-1B. Estábamos decididos a hacer más de lo que se requería en este caso, pero pensamos que valía la pena ayudar a este ingeniero a comenzar su carrera y a superar un turbio problema de visado.

El caso fue finalmente aprobado el 17 de noviembre de 2017. Nuestro cliente estaba abrumadoramente feliz con el resultado, así como emocionado y aliviado por el hecho de que esperaba que el caso fuera denegado, al igual que en casos similares.

Además, la mayoría de los casos que habían recibido esta forma de RFE fueron denegados. Meses más tarde fueron anulados por la Oficina de Apelaciones Administrativas por los mismos motivos que nuestro caso había argumentado para este cliente. Con mucho trabajo y sentido común, pudimos evitar una negación en este caso.

*El nombre ha sido cambiado para proteger la identidad del cliente.