Año: 2017
Nacionalidad: China
Industria: Fabricación de envases
Empresa: Empresa multimillonaria con cientos de empleados
Puesto: Especialista en Operaciones
Caso: Petición H1B de salario de nivel 1
Retos en este caso de visado H1B de nivel salarial 1:
– El USCIS suele cuestionar a los solicitantes de visados H-1B con salarios de nivel 1. Este nivel representa los salarios de entrada y son el nivel salarial más bajo de los 4 niveles reconocidos.
– No existe una norma fija para medir el salario adecuado para este puesto
– La evaluación del USCIS es contradictoria y va contra el sentido común
– No hay precedentes que orienten la estrategia jurídica en este tipo de casos
Calendario:
En marzo de 2017, la empresa encargó a Tsang & Associates (Zang Dikai United Law Firm) que solicitara el visado H-1B para su empleado, el Sr. Li. A finales de agosto, la empresa recibió una notificación de solicitud de documentos complementarios (RFE). Los documentos complementarios se presentaron en octubre, y esta solicitud H1B de nivel salarial 1 se aprobó con éxito en noviembre.
ANTECEDENTES DE ESTE CASO DE SOLICITUD DE SALARIO H1B DE NIVEL 1
Un punto de riesgo común en la ley de inmigración es que la ley se politiza fácilmente. En 2017, la toma de posesión de la administración Trump planteó nuevos retos a casos de inmigración que, de otro modo, serían rutinarios.
Tras completar su máster en una prestigiosa universidad del sur de California, el Sr. Li fue contratado por una empresa de fabricación de envases que estaba dispuesta a solicitar un visado de trabajo H-1B para él. El puesto de trabajo era de especialista en operaciones, lo que requería el análisis de datos estadísticos, los puntos débiles del negocio de la empresa y las soluciones correspondientes.
Para cumplir las disposiciones de la H-1B, su puesto de especialista en operaciones debe considerarse una “ocupación especializada”, lo que significa que generalmente requiere una licenciatura y conlleva funciones laborales complejas para poder optar a un puesto H-1B.
En este caso, la empresa era cliente de nuestro bufete desde hacía muchos años. Habíamos gestionado sus peticiones H-1B en docenas de ocasiones, recibiendo raramente respuestas RFE y sin experimentar nunca ninguna denegación.
El mayor reto esta vez era que la administración Trump había emitido nuevos formularios de Solicitudes de Pruebas o RFE (una impugnación de la petición en busca de documentación adicional), cuestionando la noción de que una “ocupación especializada” también pudiera encajar como un puesto de nivel inicial, con un salario de nivel 1. La solicitud exigía que los visados H-1B se ajustaran a una de las cuatro categorías salariales, con el nivel salarial 1 reservado a los puestos de nivel inicial.
Esencialmente, el USCIS estaba sugiriendo que un puesto profesional complejo no podía ser también de nivel básico, lo que no podía ser cierto. Por lo tanto, era una impugnación inusual porque no estaba del todo claro cómo quería el USCIS que se tratara el caso.
Además, parecía que cualquier cosa que argumentáramos podría ser interpretada por el USCIS como una contradicción. Si argumentamos que el caso es efectivamente de nivel básico, entonces el USCIS podría argumentar que el trabajo no es complejo. Si argumentamos que el trabajo es realmente complejo, como exigen las estipulaciones del H-1B, nos arriesgamos a que el USCIS deniegue el caso alegando que no se trata de un puesto de nivel inicial. El reto consistía en argumentar el equilibrio adecuado entre ambos, y no estaba inmediatamente claro cuál era ese equilibrio.
Además, luego de los cambios en la política de la Administración Trump, muchas empresas de inmigración descubrieron que se negaban los casos rutinarios de H-1B. Esta situación presentó un tipo de desafío único, ya que no había ningún precedente disponible para guiar nuestra estrategia de RFE. Sin embargo, nuestra firma estaba decidida a superar las probabilidades y manejamos este caso con cuidado y de manera integral.
Comentarios del abogado sobre el caso
El mayor reto en este caso de H1B con salario de nivel 1 era que el USCIS había vinculado directamente el nivel salarial al puesto profesional y había determinado que un puesto profesional no puede ser un salario de nivel inicial.
En realidad, no existe un conflicto inherente real entre un puesto de formación profesional avanzada y un puesto de nivel inicial. Cada puesto tiene un proceso de entrada para los nuevos empleados en la industria, empezando por lo más básico, mejorando gradualmente la capacidad profesional y la experiencia en el trabajo sobre la base de la teoría ya dominada, y el salario también aumentará en consecuencia. El nivel salarial y el grado profesional del puesto no pueden equipararse.
CLAVES DEL ÉXITO EN ESTE CASO DE NIVEL 1 DE SALARIO H1B
La clave del éxito de este caso fue demostrar por qué los puestos de nivel inicial con salarios base también requieren tareas complejas. Más concretamente, el RFE cuestionaba que el puesto del Sr. Li fuera realmente una ocupación especializada. El funcionario de inmigración argumentó que los puestos de nivel salarial I sólo requieren un conocimiento básico de la ocupación y sólo realizan tareas rutinarias y que, por tanto, no habíamos demostrado que se tratara de una ocupación especializada que requiriera una licenciatura.
La estrategia de Tsang & Associates consistió en presentar un argumento global y de sentido común. Para responder mejor al RFE, nuestro equipo jurídico investigó cómo trabajan los típicos especialistas en operaciones de nivel inicial en el sector y aplicó esta información a nuestro argumento.
Para optar a un puesto especializado H-1B, el beneficiario debe cumplir al menos una de las cuatro condiciones estándar. El equipo de Tsang & Associates describió detalladamente cómo el puesto del Sr. Li se ajustaba a las cuatro condiciones estándar.
1. “Licenciatura o superior” es el requisito mínimo de acceso para el Sr. Li como especialista en operaciones.
Para cumplir este requisito, Tsang & Associates presentó el “Occupational Outlook Handbook 2017 edition” publicado por el Departamento de Trabajo de Estados Unidos. El manual indica la categoría laboral, especialistas en operaciones mecánicas, y que para tales ocupaciones, una licenciatura es la formación inicial típica y un requisito previo esencial para el puesto.
Pudimos apoyarlo con recursos adicionales, por ejemplo, de O*Net, que identificó a los especialistas en operaciones mecánicas como personas que requieren no menos que una licenciatura. Además, buscamos otras empresas del mismo tamaño que hubieran contratado recientemente a especialistas en operaciones. En comparación, no era difícil ver que otras empresas del sector también pagaban el mismo nivel salarial por el mismo puesto con requisitos laborales similares.
2. Los requisitos educativos más elevados no son poco comunes para las ocupaciones correspondientes en otras empresas similares del sector.
En este punto, reforzamos los argumentos que habíamos expuesto en la presentación original. Para ello nos remitimos de nuevo al Manual de Perspectivas Laborales. Además, nuestra empresa realizó una investigación independiente para demostrar que otras empresas especializadas en operaciones estaban publicando anuncios de empleo para especialistas en operaciones mecánicas en los que se indicaba el título de grado como requisito para el puesto.
Volvimos a remitirnos al Manual Ocupacional, que enumera algunos de los conjuntos de aptitudes que se exigen a los especialistas en operaciones mecánicas, como creatividad, capacidad de escucha, aptitudes matemáticas, aptitudes mecánicas y aptitudes para resolver problemas. Este es precisamente el conjunto de habilidades que se desarrolla en la educación superior. Nuevamente nos referimos a las ofertas de trabajo de otras compañías que mostraban que los títulos eran comunes en la industria y al mismo tiempo eran consistentes con el nivel salarial que se ofrecía.
3. La contratación anterior de la empresa exigía una licenciatura para este puesto.
Este punto también se abordó en la presentación original, pero necesitábamos demostrar que el Sr. Li reunía los requisitos para el nivel 1 de salario H-1B sin lugar a dudas. Para demostrar que nuestro cliente cumplía este requisito, pudimos presentar ofertas de empleo anteriores de nuestro cliente que demostraban que, efectivamente, el requisito básico para el puesto era una licenciatura.
Además, reforzamos esto elaborando y explicando el organigrama de la empresa, mostrando dónde estaba el puesto en la empresa y cómo alguien con una licenciatura sólo podía encajar en ese puesto teniendo en cuenta la estructura de la empresa. Además, presentamos anuncios de trabajo anteriores de la empresa que demostraban que hacía tiempo que exigían una licenciatura y hacía tiempo que ofrecían un salario acorde con lo que se ofrecía al Sr. Li. Argumentamos que no sólo era coherente con los requisitos del H-1B, sino también con lo que el USCIS solicitaba en la RFE.
4. La naturaleza de los requisitos del trabajo es
extremadamente especializada y compleja
y los conocimientos necesarios para cumplir los requisitos del puesto suelen estar vinculados a un título de licenciatura o superior.
El método específico de Tsang & Associates para probar el reglamento consistió en ayudar al representante de la empresa a redactar una carta explicando las responsabilidades laborales del Sr. Li, presentando documentos detallando su trabajo proyectosy presentar su informe de trabajo. Además, entramos en todos los detalles posibles, describiendo y explicando detalladamente sus funciones laborales. No se trataba de una simple recopilación de documentos del cliente, sino que le ayudamos a preparar cuidadosamente nuevos documentos para explicar su trabajo y las habilidades especializadas que requería.
5. Hemos resuelto la cuestión del “salario de nivel 1 (salario base)” propiamente dicho.
El personal del USCIS argumentó que el salario base no era apropiado para puestos especializados, ya que el personal de nivel inicial sólo necesitaba una “comprensión básica” de los requisitos del puesto. Argumentamos que esto no puede ser un factor decisivo para denegar el caso del Sr. Li, ya que se trata efectivamente de un puesto de nivel inicial dentro de la empresa. Sin embargo, un puesto de nivel inicial no niega la complejidad del propio puesto y el nivel de formación exigido.
Los distintos tipos de empleo tienen diferentes niveles de entrada y varían en complejidad y especialización. Por ejemplo, los abogados principiantes suelen tener un título de Juris Doctor, y los arquitectos principiantes deben recibir una amplia formación educativa como requisito previo para acceder a la profesión. El Sr. Li nunca había trabajado para la empresa y se esperaba que tuviera “conocimientos básicos” de su profesión dentro de la empresa. Por lo tanto, demostramos que, tanto si se trata de un puesto con un salario de nivel 1, como de demostrar aptitudes profesionales para el trabajo o tener estudios superiores, las tres cosas no están necesariamente relacionadas. Todos los trabajos, por complicados y profesionales que sean, requieren un proceso para empezar.
RESULTADO DE ESTE CASO DE VISADO H1B DE NIVEL SALARIAL 1
Aunque se trataba de un nuevo tipo de notificación RFE, los abogados H1B de Tsang & Associates que trabajaron en este caso pudieron dar una respuesta firme, favorable y razonable, y finalmente ganaron este caso de H-1B salarial de nivel 1. Insistimos en hacer más de lo que el caso requería, pero sentimos que merecía la pena, ayudando a un ingeniero a iniciar su carrera y a superar un difícil reto de visado.
El caso se aprobó oficialmente el 17 de noviembre de 2017. Nuestro cliente estaba muy satisfecho con el resultado, aunque estaba preparado para ser rechazado, porque sus otros compañeros también habían recibido esas notificaciones, pero aun así fueron rechazados tras facilitar información adicional.
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(Nota: Para proteger la privacidad, los nombres de las partes implicadas en el caso son seudónimos)